¿Qué vigencia tiene la noción de derechos del siglo XVIII? ¿Qué similitudes y diferencias existen entre la noción de esa época y la actual?
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En la historia del derecho penal, el ejercicio del poder punitivo, tal cual nosotros lo conocemos, tiene unos ochocientos años de antigüedad. Sin embargo, su consolidación se produjo en el siglo XVIII cuando el Estado pudo concentrar el monopolio del ejercicio de dicho poder.
En este proceso de consolidación del poder punitivo estatal, el movimiento iluminista tuvo una importancia relevante pues delineó las características y los límites que debía tener, poniendo fin al llamado derecho penal del antiguo régimen.
Mientras que el “derecho penal del antiguo régimen”, es decir aquel nacido en Europa a partir del siglo XIII, tenía fundamento, entre otras cosas, en la teología, en la vinculación de las nociones de delito y pecado, en la vigencia del procedimiento inquisitivo y en el fundamento divino del poder represor del monarca, por el contrario, el derecho penal ideado en el siglo XVIII se caracterizó por su origen racional, su vinculación con el contractualismo, la vigencia del principio de legalidad y el fin del binomio delitopecado
En el concepto de la Ilustración francesa la libertad de conciencia y de religión no es un derecho amplio y neutral. Los términos apuntan a un significado más restringido de lo que a primera vista se sugiere. En los escritos de Voltaire y la Encyclopédie dicha libertad se reputa por esencia y por sistema desvinculada del Dios cristiano y de su ley. Son la vena anti-cristiana, el agnosticismo religioso y el escepticismo metafísico los que vivifican el fundamento de esta libertad moderna.